Личный закон юридического лица в международном частном. Правовое положение иностранных юридических лиц в международном частном праве. Личный закон юридического лица. Национальность юридических лиц

Правовое положение иностранных юридических лиц

Транснациональные корпорации в МЧП

Международные организации как субъекты МЧП

Литература:

1) Гаврилов В.В. Международное частное право- 4-е изд., перераб. - М.: Норма, 2009. - 368 с.

2) Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право: учебник – изд. 2-е перераб. И доп. - М.: Эксмо, 2009. - 704 с.

3) Международное частное право: учебник, отв. Ред. Г.К. Дмитриева. - 3-е изд., перераб. И доп. - М.: ТК Велби, изд-во Проспект, 2012 - 656 с.

4) Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и коллизионное регулирование. - М.: Волтерс Клувер.

Национальность юридических лиц

Участие юридических лиц в трансграничных гражданско-правовых отношениях порождает ряд правовых вопросов, связанных со статусом иностранного юридического лица: является ли юридическое лицо, созданное по законам одного государства, юридическим лицом и в другом государстве, где оно осуществляет свою деятельность? По законам какого государства определяется право- и дееспособность юридического лица? По законам какого государства определяется ответственность юридического лица? И т.д.

Ответы на эти вопросы доктрина международного частного права связывает с категорией национальности юридического лица , под которой понимается принадлежность юридического лица определенному государству. Право этого государства компетентно регулировать весь круг вопросов, касающихся правосубъектности юридического лица. Такое право получило название «личный закон юридического лица».

В соответствии с п. 2 ст. 1202 ГК РФ, на основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

1) статус организации в качестве юридического лица;

2) организационно-правовая форма юридического лица;

3) требования к наименованию юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам;

9) вопросы ответственности учредителей (участников) юридического лица по его обязательствам.

В МЧП существуют следующие основные варианты определения личного закона юридического лица:

1) критерий инкорпорации – личный закон юридического лица – это право государства, в котором юридическое лицо учреждено (например, п. 1 ст. 1202 ГК РФ: личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо, если иное не предусмотрено Федеральным законом «О внесении изменений в Федеральный закон «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» и статью 1202 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»; абз. 1 ст. 1203 ГК РФ: личным законом организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учрежден);

2) критерий места нахождения юридического лица – его в основном придерживаются страны континентальной системы права (ФРГ, Франция, Австрия, Швейцария, Польша и др.). Данный критерий означает, что личным законом юридического лица является право того государства, в котором это юридическое лицо имеет фактическое место нахождения своего главного органа управления;

3) критерий основного места деятельности юридического лица, под местом деятельности в данном случае может пониматься страна, где официально ведутся дела организации, составляются административные документы, бухгалтерские книги, постоянно проводятся переговоры с партнерами и т.п.

4) критерий контроля – личным законом юридического лица является право государства, гражданами которого являются учредители (участники) юридического лица. Впервые этот критерий был использован в практике английских судов в рамках процесса по делу Даймлера в 1916 г. Во время его рассмотрения встал вопрос о национальности компании по производству шин, подавляющее большинство акций которой принадлежало германским собственникам. Компания была зарегистрирована в Великобритании в соответствии с ее законами и, следовательно, с точки зрения английского права должна была рассматриваться в качестве английского юридического лица. Однако суд решил, что в данном случае гораздо важнее установить, кто контролирует компанию, и в соответствии с этим определить ее истинную национальную принадлежность. В результате, юридическое лицо было признано германским.

Ни один из указанных выше критериев определения личного закона юридического лица не является безусловным. В связи с этим, некоторые государства пошли по пути использования нескольких критериев. Например, в ст. 18 Указа Венгрии о МЧП 1979 г. предусматривает три критерия определения личного закона юридического лица, которые должны применяться последовательно:

1) инкорпорации;

2) право страны места нахождения юридического лица в соответствии с его уставом;

3) право страны места нахождения центрального органа управления юридического лица.

Пункт 1 ст. 25 Закона о МЧП Италии 1995 г. также исходит из правила об использовании множественных критериев при выборе права, применяемого для определения правового положения юридических лиц: “общества, товарищества, ассоциации, фонды, а также любые другие правовые образования, как открытые, так и закрытые, даже если они не обладают характером юридического лица, регулируются правом страны, на территории которой был завершен процесс их учреждения. Однако в случае, когда орган управления таких правовых образований находится в Италии, применению подлежит итальянское право”.

В 2013 г. в законодательстве Российской Федерации также появилась норма, использующая два критерия. Согласно п. 4 ст. 1202 ГК РФ если учрежденное за границей юридическое лицо осуществляет свою предпринимательскую деятельность преимущественно на территории Российской Федерации, к требованиям об ответственности по обязательствам юридического лица его учредителей (участников), других лиц, которые имеют право давать обязательные для него указания или иным образом имеют возможность определять его действия, применяется российское право либо по выбору кредитора личный закон такого юридического лица.

Судебная практика также зачастую прибегает к использованию нескольких критериев: в одном государстве в зависимости от обстоятельств может применяться то один, то другой принцип. Например, в случае выяснения вопроса о том, какой закон применяется к конкретному юридическому лицу, в судебной практике Франции используется критерий места нахождения предприятия. Если же выяснение национальности связывается с вопросом о пользовании правами конкретным юридическим лицом, то судебная практика нередко использует критерий контроля.

Правоспособность иностранной организации может быть ограничена законом или уставными документами такой организации. При выходе за пределы правоспособности действия организации могут быть признаны не имеющими юридических последствий. Согласно п. 3 ст. 1202 ГК РФ юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении.

Выход за пределы правоспособности юридического лица обозначается термином ultra vires (за пределами полномочий). Доктрина ultra vires была сформулирована в XIX веке в странах общего права. В соответствии с ней компании запрещено вести деятельность, явно не предусмотренную учредительными документами.

Согласно Английскому Акту о компаниях (1856 г.) каждая компания была обязана включить в свой учредительный договор пункт о целях деятельности, который определял правоспособность компании. В связи с правилом ultra vires была сформулирована “доктрина конструктивного уведомления” - тот, кто имеет дело с компанией, знает содержание ее учредительных документов. В 1972 г. после вступления Великобритании в Европейское сообщество в законодательство о компаниях были внесены изменения: правило ultra vires отменено в отношении третьих лиц. Эти правила отражены в Законе о компаниях 1985 г.

Большинство стран континентальной системы права не поддерживает концепцию ultra vires. Коммерческие организации имеют неограниченную правоспособность. Полномочия и правоспособность могут быть ограничены учредительными документами, но третьих лиц эти ограничения не касаются.

Закон национальности (личный закон) юридического лица

В современном МЧП существует четыре варианта определения личного закона юридических лиц:

• а) согласно теории инкорпорации личным законом юридического лица считается право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано (инкорпорировано). Такая трактовка закреплена в праве Великобритании, России, Китая, Чехии, Индии, Кипра, США;
• б) по теории оседлости юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории находится его административный центр (правление, штаб-квартира). Данная трактовка свойственна праву большинства государств Европы (Франция, ФРГ, Испания, Бельгия, Польша, Украина);
• в) в соответствии с теорией эффективного (основного) места деятельности юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет основную хозяйственную деятельность (законодательство Италии, Алжира и многих других развивающихся государств);
• г) согласно теории контроля юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность (прежде всего посредством финансирования). Эта теория закреплена в законодательстве подавляющего большинства развивающихся стран и в международном праве (Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государством и иностранными лицами 1965 г., Договор 1994 г. к Энергетической хартии).

В законодательстве большинства государств для определения личного закона юридических лиц применяется сочетание различных критериев (Великобритания и США - теории инкорпорации и контроля, Индия - инкорпорации и эффективного места деятельности, Венгрия - инкорпорации и оседлости). Личный закон компании определяет ее личный статут (правосубъектность компании). В российском праве понятие личного статута юридического лица определено в п. 2 ст. 1202 ГК. Россия - одна из немногих стран мира, в чьем праве установлен только один критерий определения личного закона юридического лица - критерий инкорпорации (п. 1 ст. 1202 ГК).

Специфика деятельности и правового статуса юридических лиц определяется их национальностью (государственной принадлежностью). Именно государственная принадлежность юридических лиц является основой их личного статута. Правовая категория «личный статут» устанавливает «личный статус» компании. Понятие личного статута юридических лиц определяется сходным образом во многих странах: статус организации в качестве юридического лица, его организационно-правовая форма и содержание правоспособности, способность отвечать по своим обязательствам, вопросы внутренних отношений, реорганизации и ликвидации (п. 2 ст. 1202 ГК РФ)1 12 Живарев В.Е. Международное право: Курс лекций. - М.: Изд-во МИЭМП, 2006 г.2. Юридические лица не вправе ссылаться на ограничение полномочий их органов или представителей на совершение сделки, неизвестное праву страны места совершения сделки, за исключением случаев, если будет доказано, что другая сторона знала или должна была знать об указанном ограничении (п. 3 ст. 1202 ГК РФ)2 2 Гражданский кодекс Российской Федерации в 3-х частях. - М.: Собрание законодательства Российской Федерации, 1994 г. (ч. 1), 1996 (ч. 2), 2001 г. (ч.3)..

Компании во всех странах делятся на «отечественные» и «иностранные». Юридические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность за границей, находятся под воздействием двух систем правового регулирования -национального права государства «гражданства» данного юридического лица (личный закон) и системы национального права государства места деятельности (территориальный закон)8 8 Ануфриева Л.П., Бекяшев К.А., Дмитриева Г. К. Международное частное право: Учебник. - М.: Изд-во Проспект, 2007 г..

«Личный закон» предопределяет государственную принадлежность юридических лиц. Понятие «личный закон» юридического лица является одним из самых сложных в МЧП, поскольку эта формула прикрепления содержит серьезные «скрытые» коллизии и принципиально различно понимается в праве разных государств, как правило в четырех вариантах:

• 1) Теория инкорпорации - юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории оно учреждено (инкорпорировано, зарегистрировано). Отсылка к законодательству места инкорпорации закреплена как необходимый коллизионный принцип для определения личного статута юридического лица (США, Великобритания, Россия);
• 2) Теория (ценз) оседлости (теория эффективного места пребывания) - юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории расположен административный центр, управление компанией (Франциия, Япония, Испания);
• 3) Теория центра эксплуатации (места осуществления основной хозяйственной деятельности) - юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет свою основную деятельность (Египет, Индия, Алжир);
• 4) Теория контроля - юридическое лицо имеет национальность того государства, с территорий которого контролируется его деятельность. Теория контроля определена как господствующее правило коллизионного регулирования личного статута юридических лиц в праве большинства развивающихся стран (Конго, Заир). В качестве субсидиарной коллизионной привязки эта теория используется в праве Великобритании, США, Швеции и Франции1 11 Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. - М.: Изд-во ЮРИСТЪ, 2007 г.1.

Теория контроля появилась во время Первой мировой войны. Толчком к ее появлению явилось дело против компании «Даймлер», рассматривавшееся в 1915 г. в английском суде. В ходе процесса выяснилось, что из 25 тыс. акций, составлявших акционерный капитал компании, только одна акция принадлежала британскому подданному, а остальные находились в собственности германских держателей. Несмотря на то, что компания была инкорпорирована в Англии, суд признал это юридическое лицо принадлежащим кайзеровской Германии9 9 Иншакова А.О. Международное частное право: Учебник. - Волгоград: Изд-во Волгоградского государственного университета», 2008 г..

В1916 г. был издан циркуляр Министерства юстиции Франции. Теория контроля была воспринята и законодательством Швеции. В 1939 г. Англия приняла Акт о сделках с вражескими лицами. А в США во время Второй мировой войны собирались сведения и публиковались особые «черные списки» компаний, относящихся к «враждебным иностранцам», с которыми были запрещены коммерческие сделки11.

В России в 90-х годах XX в. ограничивались коммерческие сделки российских хозяйствующих субъектов с юридическими лицами Боснии, Герцеговины, Ливии, Ирака1 12 Живарев В.Е. Международное право: Курс лекций. - М.: Изд-во МИЭМП, 2006 г.2.

Многовариантное понимание коллизионного принципа «личный закон юридического лица» оказывает негативное влияние на развитие международных экономических отношений, а различное определение национальной принадлежности юридических лиц порождает проблемы «двойной национальности», двойного налогообложения, невозможности признать компанию банкротом или наложить арест на ее уставной капитал. В целях устранения подобных проблем современная судебная практика и законодательство большинства стран идут по пути определения национальной принадлежности юридических лиц при помощи комплексных критериев, совмещения нескольких коллизионных начал, установления «цепочки» коллизионных норм1 10 Ламинцев А.А. Международное право: Учебное пособие. - М.: Изд-во ВЕЛБИ, 2006 г.0.

Попытками установления единообразного статуса иностранных юридических лиц на международном уровне являются: 1) Гаагская конвенция 1956 г. о признании прав юридического лица за иностранными компаниями, ассоциациями, учреждениями; 2) Конвенция Европейского союза 1986 г. о признании негосударственных организаций; 3) определение режима юридических лиц в международных торговых договорах; 4) определение правоспособности юридических лиц по Конвенции 1993 г. о правовой помощи стран СНГ7 7 Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3-х т. Том 2. Особенная часть: Учебник. - М.: Изд-во БЕК, 2009 г..

Эта коллизионная привязка означает, что правовой статус юридического лица определяется законом того государства, чью государственную принадлежность (национальность) имеет юридическое лицо. Национальность указывает на принадлежность юридического лица к конкретному правопорядку, являющемуся личным статутом компании.

Личный статут юридического лица (применимое право) представляет собой его личный закон, на основе которого определяются:

Статус организации в качестве юридического лица;

Его организационно-правовая форма;

Требования к наименованию юридического лица;

Вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, вопросы правопреемства;

Порядок приобретения прав и обязанностей;

Внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

Способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

Личный закон юридического лица и его государственная принадлежность (национальность) - категории различные. Личный закон - категория коллизионного права, право конкретного государства, компетентное ответить на вопросы, которые связаны с правосубъектностью юридического лица. Государственная принадлежность (национальность) - материально-правовая категория, "привязанность" юридического лица к определенному государству и его правопорядку.

Варианты определения национальности юридических лиц:

Теория инкорпорации: личным законом юридического лица считается право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано (Великобритания, Россия, Китай, Индия, США);

Теория оседлости: юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории находится его административный центр (Франция, Бельгия, Украина). Место нахождения основного органа управления обычно определяется в соответствии с уставными документами. Если в уставе отсутствует указание места нахождения основного органа управления, то им, как правило, является фактическое (эффективное) место нахождения такого органа;

Теория эффективного (основного) места деятельности (местонахождения коммерческого предприятия): юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет основную хозяйственную деятельность (Сирия, Алжир). Критерий эффективного места деятельности оптимален для определения национальной принадлежности офшорных компаний;

- теория контроля: юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность (законодательство большинства развивающихся стран, Вашингтонская конвенция 1965 г., Договор к Энергетической хартии (1994)). Теория контроля - наилучший критерий для установления действительной национальности ТНК

- смешанный критерий: как дополняющие друг друга устанавливаются привязки к праву государства инкорпорации, места нахождения и места осуществления деятельности, применяется и теория контроля (Италия, Канада, Египет). В законодательстве Лихтенштейна и Швейцарии закреплена возможность подчинения компании местному праву без ликвидации и новой регистрации.

Такие законодательные различия создают серьезные проблемы. Юридическое лицо, учрежденное в государстве, применяющем критерий оседлости (Франция), и переместившее свой административный центр в государство, применяющее критерий инкорпорации (Великобритания), будет признано английским во Франции и французским - в Великобритании, т.е. "теряет" национальность. Юридическое лицо, учрежденное в государстве, применяющем критерий инкорпорации (Россия), и имеющее административный центр в государстве, применяющем критерий оседлости (Украина), в России считается российским, а на Украине - украинским (двойная национальность). Юридическое лицо, учрежденное в государстве, применяющем критерий инкорпорации (Австрия), и перемещающее свой административный центр в государство, применяющее аналогичный критерий (Армения), будет считаться австрийским и в Австрии, и в Армении, т.е. приобретает одностороннюю (неполную) национальность.

В современном законодательстве большинства государств для определения личного закона юридических лиц применяется сочетание различных критериев (Великобритания и США - теории инкорпорации и контроля, Индия - инкорпорации и эффективного места деятельности, Венгрия - инкорпорации и оседлости). "Смешанный критерий" представляется наиболее удачным, но и его применение не может устранить всех возможных коллизий.

На международном уровне предпринята попытка синтезировать теории инкорпорации и оседлости: Гаагская конвенция о признании прав юридического лица за иностранными компаниями, ассоциациями, учреждениями (1956) исходит из того, что национальность юридического лица определяется по месту, где оно зарегистрировано и где по уставу находится его правление. В Договоре об учреждении Европейского экономического сообщества (1957) закреплено унифицированное понятие "национальность юридического лица". Любая компания, учрежденная по национальным законам, даже если она контролируется иностранной компанией, имеет 100%-ный иностранный капитал либо выполняет функции филиала зарубежной компании, в своей деятельности подчиняется режиму, предусмотренному для национальных компаний.

В отношении юридических лиц всегда возникают вопросы их личного статуса и их правоотношений с другими лицами. Именно от статуса лица зависит, в какие правоотношения оно может вступать. Однако эта взаимосвязь не исключает самостоятельности указанных категорий, необходимости их отдельного рассмотрения в аспекте коллизионного регулирования. Каждое из правоотношений, в которое вступает юридическое лицо, имеет самостоятельную коллизионную привязку. Одновременно все вопросы правового статуса юридического лица имеют общую коллизионную привязку. Ранее в доктрине МЧП утверждалось, что принцип единого личного статута является непоколебимым: "Все вопросы статуса юридического лица... имеют в принципе общую коллизионную привязку, подчиняются одному и тому же законодательству, имеют общий личный статут".

На современном этапе некоторые представители доктрины (в основном в ФРГ) отвергают одну единую привязку личного закона юридического лица. Правоотношения юридического лица не могут оцениваться по единому личному статуту. Нетрадиционные теории определения личного статута юридического лица базируются на принципе расщепления единого статута юридического лица и подчинения вопросов, входящих в сферу его регулирования, разным коллизионным привязкам. В доктрине ФРГ разработаны теории оговорок, наложения (суперпозиции), дифференцированности, формирования групп случаев, комбинации, ограниченная теория инкорпорации. Эти модифицированные теории в некоторой степени позволяют решить проблему совмещения внутренних интересов государства и интересов интернационализации экономики. Однако расщепление единого личного статута, подчинение его различным коллизионным привязкам, смешение норм различных правопорядков приводят к неопределенности правового регулирования, к дестабилизации правоприменения.

В российском праве понятие личного статута юридического лица дано в ст. 1202 ГК РФ. Россия - одна из немногих стран мира, в чьем праве установлен только один критерий определения личного закона юридического лица - критерий инкорпорации (п. 1 ст. 1202).

В отечественной доктрине указывается, что под местом учреждения юридического лица понимается место нахождения постоянно действующего исполнительного органа или место нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности. Поэтому при определении юридического лица как российского критерий инкорпорации дополняется критерием оседлости. Судебная практика идет именно по этому пути.

Юридические лица, которые участвуют в отношениях, которые регулируются международным частным правом (впрочем, как и физические лица) имеют национальность определённого государства, которая обусловлена более тесной с ним связью. Привязка «личный закон» фактически позволяет узнать национальность данных юридических лиц, а также отделить от иностранных юридических лиц. В Беларуси, России, Польше, Голландии национальность юридических лиц определяют по месту учреждения, а в Испании, Бельгии, Франции и Германии – по месту оседлости (под этим обычно понимается место нахождения административного центра или штаб-квартиры.

Данные привязки позволяют избрать применимое право, регулирующее внутренние вопросы определённого юридического лица. Перечень вопросов, который определяется правом на базе привязки «личный закон», содержит статья 1202 Гражданского кодекса Российской Федерации. Её положения предусматривают, что на базе личного закона определённого юридического лица определяются: порядок принятия на себя гражданских обязанностей, порядок приобретения гражданских прав, содержание правоспособности, вопросы ликвидации и реорганизации (также формирования), требования к наименованию, организационно-правовая форма, а также статус организации в роли юридического лица. Но при этом согласно законодательству РФ право по месту учреждения фактически не применяется, когда данное юридическое лицо ссылается на умаление полномочий его представителя на совершение сделки или органа, неизвестное праву страны в которой представитель или орган юридического лица заключил сделку, кроме случаев, когда позже будет доказано, что иная сторона сделки была осведомлена об указанном ограничении. Также и внутренние отношения (также и отношения юридического лица с его фактическими субъектами) и способность отвечать по собственным обязательствам.

Национальность юридического лица также определяется и по иным привязкам. Применительно к данным лицам (юридическим) возникают различные вопросы: участие в инвестиционных отношениях, заключение внешнеэкономических сделок, охрана прав интеллектуальной собственности, налогообложение, допуск к осуществлению определённых видов деятельности. Правовое регулирование проблем данного рода определяется отнесением лица к иностранному или отечественному.

К примеру, для распространения на юридическое лицо-инвестора специального (определённого) режима инвестиционной деятельности, предоставления льгот и гарантий, довольно важно бывает решить вопрос о национальности юридического лица. В данных целях используется критерий контроля, когда национальн6ость определяют по национальности учредителей.

Следующий пример. Валютное, таможенное, банковское, налоговое законодательство, а также законодательство по вопросам так называемой внешнеэкономической деятельности оперируют такими терминами как «нерезидент/резидент». При этом, отнесение лиц в к одной из этих двух категорий осуществляется в зависимости от того, где они сформированы и имеют место пребывание.