Романо-германская правовая семья и ее особенности. Основные характерные черты правовых систем, входящих в романо-германскую правовую семью Нормативное своеобразие романо германской правовой семьи

Использование термина «романо-германское право» обосновывается тем, что данная правовая семья включает правовые системы «романских» и «германских» государств. Романо-германское право еще называют континентальным правом. Термин «континентальное право» вошел в науку сравнительного правоведения в конце XIX в. и достаточно условным. Оно отражает территорию распространения данного права в данный конкретный отрезок времени. После его распространение далеко за пределами континентальной части Европы условность использования данного термина для обозначения романо-германского права стала очевидной и такой, что неполно отражает реальное положение вещей.

Основные этапы становления романо-германская правовая семьи:

1) эпоха Римской империи - XII в. н.э. – зарождение римского права и его упадок в связи с гибелью Римской империи (476 г. н. э.), господство в Европе архаических способов решения споров - поединки, ордалии (испытания), колдовство и т.п., то есть фактическое отсутствие права в современном понимании этого слова;

2) ХІІ-XVII вв. – возрождение римского права, распространения его в Европе и приспособление его к новым условиям, достижение независимости права от королевской власти;

3) XVIII в. - до наших дней – кодификация права, появление конституций - Польша и Франция (1791 г.) и отраслевых кодексов – Гражданский кодекс Франции 1804 г. (Кодекс Наполеона), Гражданское уложение Германии (1896 г.), создание национальных правовых систем.

География распространения романо-германской правовой семьи включает национальные правовые системы многих государств современного мира. Сформировалась она на территории континентальной Европы. К романо-германской правовой семьи относятся правовые системы всех государств Латинской Америки, национальные правовые системы государств скандинавского региона и постсоветского пространства, значительная часть национальных правовых систем государств Африки и Ближнего Востока. Влияние этой правовой семьи нашло отражение в национальных правовых системах Японии, Китая, Индонезии, других государств мира.

Главной особенностью романо-германской правовой семьи является ее формирование на основе рецепции римского права . В каждом отдельном государстве континентальной Европы формирования национальной правовой системы базировалось, прежде всего, на изучении римского права и соединялось с записью норм обычного права страны в точных и понятных терминах, организацией норм обычного права в определенную систему.

Важной особенностью романо-германского права является его ярко выраженный кодификационный характер . По сравнению с другими правовыми семьями, где кодификации претерпели значительные правовые массивы, в романо-германском праве кодификация отличается тем, что она имеет более глубокое и прочное исторические корни. Кодификация права, началась в странах Западной Европы и продолжается по сей день.

Важной особенностью романо-германского права следует считать ярко выраженную, по сравнению с другими правовыми семьями, его доктринальность. В западной научной литературе в связи с этим традиционно указывается на то, что работы ученых-юристов, подобно решений суда, пользуются значительным влиянием в системе гражданского права.

Исторической особенностью романо-германского права является повышенный статус частного права относительно публичного права, то есть соблюдается принцип первичности частного права и вторичности публичного права. Не случайно данная правовая система берет свое начало именно из римского частного права, а не из римского публичного права. Долгое время в романо-германской правовой доктрине считалось, что настоящий юрист должен заниматься проблемой частного права, тогда как публичное право считалось предметом изучения не юристов, а философов, социологов и политологов.

Верховенство закона , как основополагающий принцип функционирования правовой системы, является еще одной особенностью романо-германского права. Верховенство закона, его высшая юридическая сила означает, что при принятии нового закона все другие нормативно-правовые акты должны быть приведены в соответствие с ним, а в случае противоречия любой акт может быть опротестован или отменен.

Правовые системы, входящие в романо-германскую правовую семью, имеют хорошо разработанное законодательство. Если в течение длительного времени основным источником романо-германского права была доктрина, то после французской кодификации им становится закон .

В романо-германской правовой доктрине закон и право не отождествляются. Это обстоятельство находит отражение в толковании закона, осуществляемое судами.

Понятие правовой нормы является одним из важнейших элементов романо-германского права. Романо-германское право выработало единую точку зрения на ее понимание. В этой семье, где наука традиционно занимается упорядочением и систематизацией решений, выносимых по конкретным делам, правовая норма перестала выступать лишь как средство решения конкретного случая. Понимание правовой нормы сводится к следующему: норма права - это правило поведения, которое является общим и общеобязательным, имеет большое значение. Сама правовая норма рассматривается как абстрактное распоряжения, как высшее правило поведения для граждан и государственных органов.

Характерные черты романо-германского типа правовой системы:

• общие источники права романо-германского типа: римское право , которое было заимствовано всеми правовыми системами континента, начиная с XI в.; обычное право германских и славянских племен («варварские правды»). С римского права были восприняты разделение права на частное и публичное, конструкции большинства имущественных и личных прав и правоотношений (собственность, брак, договор, завещание)
• четкая, стройная система источников права, среди которых основной формой является нормативно-правовой акт . Нормативно-правовые акты, как правило, построены по следующей иерархической схеме: конституционные (органические) законы – обычные (текущие) законы – подзаконные акты.
• право четко структурировано , а именно: существует разделение на публичное и частное, на отрасли и институты;
• ведущая роль в правотворчестве принадлежит законодателю , как правило, – представительному органу государственной власти;
• господствующая юридическая доктрина – доктрина верховенства закона . Во-первых, она означает, что закон имеет высшую юридическую силу и все другие нормативно-правовые акты должны быть приведены в соответствие с законом, а в случае противоречия закона любой акт может быть опротестован или отменен. Во-вторых, в соответствии с доктриной верховенства закона правоприменитель обязан действовать строго в соответствии с законом, не создавая при этом новых правовых норм.

Понятие правовой семьи. Особенности юридической техники в различных правовых семьях

На сегодняшний день в мире существует более 250 государств. Все они используют право как средство регулирования общественной жизни. Есть ли что-либо общее между всеми этими национальными системами права?

На этот вопрос дает ответ сравнительный анализ правовых систем разных стран. Право государств можно классифицировать по группам, или семьям.

Семьи права (или правовая система мира) — это группы национальных систем права, имеющих сходные юридико-технические признаки, главным из которых является форма права.

Помимо этого, при выделении семей права мы должны учитывать:

• глобальные правовые идеи;
• структуру права;
• правовую культуру;
• традиции права;
• особенности происхождения и эволюции различных систем права и др.

Виды правовых семей

По данному вопросу у ученых нет единого мнения. Можно выделить несколько позиций.

Первую точку зрения высказал французский ученый Р. Давид. Он был «первопроходцем» в этой области и в 60-х гг. XX в. создал сравнительное правоведение. Его классификация семей права состоит из двух частей:

1. основные правовые семьи:

• социалистическая;

2. дополнительные семьи права:

• религиозная, т. е. исламская;
• традиционная, т. е. семья обычного права;
• дальневосточная;
• индусская.

От социалистической семьи права после разрушения СССР мало что осталось (разве только право Кубы, Северной Кореи). Можно говорить о том, что эта правовая семья почти исчезла.

Вторую точку зрения высказали немецкие ученые К. Цвайгерт и X. Кетц.

Они выделяют следующие восемь семей (кругов, стилей):

• романская;
• германская;
• скандинавская;
• англо-американская;
• социалистическая;
• исламская;
• индусская;
• дальневосточная.

Сторонник третьей точки зрения , американский ученый К. Осакве, объединяет национальные системы в три группы, в составе которых в обшей сложности он насчитывает 13 правовых семей:

1. западные (светские) семьи мира:

• романская;
• германская;
• скандинавская;
• английская;
• американская;
• российская;
• социалистическая;

2. иные незападные семьи мира:

• юго-восточная;
• африканская;

3. религиозные семьи мира:

• еврейская;
• каноническая;
• индусская.

Четвертую точку зрения высказал X. Бехруз. Он все семьи считает основными и называет их семь:

• традиционного права (африканское обычное право);
• традиционно-этического права (китайское, японское право);
• религиозного права (иудейское, индусское, исламское право);
• законодательного права (романо-германское право);
• прецедентного права (английское, американское право);
• смешанного права (латиноамериканское, скандинавское право);
• постсоветские правовые системы.

И наконец, пятая точка зрения представлена французским ученым Р. Леже, который все правовые системы мира классифицирует на две группы:

• принадлежащие правовым государствам (с длительной правовой традицией);
• принадлежащие государствам, подчинившим право религии или идеологии (не обладающим правовыми традициями).

Возьмем за основу классификацию, предложенную Р. Давидом, несколько подкорректировав се с учетом изменений, произошедших в мире.

Итак, в современном мире четко различаются четыре правовые семьи:

• романо-германская (континентальная);
• англосаксонская (семья общего права);
• арабская (мусульманская);
• африканская (семья обычного права).

Рассмотрим особенности в каждой из этих семей.

Романо-германская (континентальная) семья права (или профессорское право)

В состав данной семьи входят национальные системы, возникшие в континентальной Европе на основе соединения римских, канонических и местных традиций (Франция, Германия, Испания, Швеция и др.). Все эти страны в той или иной мере реципировали, т. е. взяли за основу, римское право, но не конкретные нормы, а его принципы. Если брать за основу форму права, то внешний вид этой семьи будет выглядеть так, как показано на схеме 3.4.

Схема 3.4. Романо-германская (континентальная) семья права (или профессорское право)

Основным источником права (формой права) является нормативный акт , который занимает не менее 70% общего числа других форм права. Используется также юридический прецедент (когда закон неясен, противоречив), но не более чем на 15%. Не сбрасываются со счетов и обычаи, хотя они считаются устаревшим источником права. По сравнению с другими семьями здесь широко используется юридическая доктрина, поэтому эту семью права еще называют профессорским правом. Ученые активно помогают юрисдикционным органам в процессе разрешения сложных дел.

По своему содержанию национальные системы этой группы логичны и доктринальны. Ученые, наряду с представителями государственных органов, привлекаются не только для разрешения сложных дел или дел, по которым отсутствуют законоположения, но и к работе над законопроектами. Зачастую они становятся инициаторами издания того или иного нормативного акта. О том, что ученые создают понятийный аппарат для законодательства, и говорить не приходится.

По структуре континентальное право делится на отрасли , а те, в свою очередь, на подотрасли и институты. Рассматривая кон
кретный случай, правоприменитель должен прежде всего решить, к какой отрасли права относится дело, а потом в ее составе искать соответствующую норму права.

Право стран данной правовой семьи хорошо систематизировано. Старые, сложившиеся отрасли права подвергаются кодификации, т. е. глубокой переработке, в результате которой создается органичный акт, обычно называемый кодексом.

Между нормативными актами существует иерархическая зависимость , смысл которой сводится к следующему: нормативный акт, принятый вышестоящим органом, имеет преимущество перед нормативным актом, принятым органом, нижестоящим в государственной иерархии, и в случае противоречия между ними отменяет положения акта нижестоящего. Существует иерархия и между источниками права: законодательные акты имеют преимущество перед всеми другими формами права (прецедентом, обычаем). Все дело в том, что в этих странах в правовом регулировании велика роль государства.

Материальное право важнее процессуального , призванного обслуживать его применение. Это означает, что, если отсутствуют доказательства по делу, нельзя отказать в принятии его к рассмотрению. Однако если в процессе рассмотрения дела доказательства не будут в наличии, дело будет проиграно.

Такое правило отчасти существует потому, что в странах этой системы используется инквизиционный процесс , когда суд является активным субъектом в процессе и сам принимает меры по сбору доказательств. В гражданском процессе, конечно, велика роль состязательности, но и здесь суд может быть очень активным.

В этих странах иерархична и судебная система (местные суды, апелляционные, кассационные, высшие). За всеми судами контроль ведет министерство юстиции.

Англосаксонское право (семья общего права, прецедентное право, судейское право)

В состав англосаксонской семьи права входят Великобритания и страны, которые исторически входили в британскую колониальную систему (США, Австралия, Канада и др.). В настоящее время в британское Содружество входят 36 государств, треть мира. Англосаксонское право развивалось не учеными-юристами, а юристами-практиками на основе рассмотрения ими конкретных правовых казусов.

Особенности общего права следующие (схема 3.5). Основным источником права является прецедент. На сегодня он составляет около 50% общего числа других форм права, но ранее этот процент был гораздо выше. Законы (статуты) все больше используются в правовом регулировании. Их доля уже составляет около 40%. Если в Европе право рассматривают как совокупность предусмотренных законом правил, то для англичанина право — в основном то, к чему приведет судебное рассмотрение. Более того, закон не считается таковым до тех пор, пока судебная практика его не апробирует и пока не накопится опыт его применения.

Используются и обычаи, но они имеют второстепенное значение.

Юридическую доктрину в Великобритании недооценивают, так как английское право обязано больше судьям, чем ученым.

Прецедентной семье права свойственна прагматичность. Это означает, что любое дело должно быть доведено до конца, даже если нет нормы закона.

Схема 3.5. Англосаксонское право

Казуистичность английского права связана с тем, что прецеденты создаются применительно к конкретному случаю. Принцип разрешения дела формулируется после описания всех признаков дела и исследования всех доказательств. Другой судья, прежде чем применить этот принцип, должен сравнить рассматриваемую ситуацию с той, которая описывается в прецедентном решении.

Представление о том, что прецедент сковывает судью, во многом обманчиво именно потому, что судья сам решает, совпадает данная ситуация с той, на основе которой вынесен прецедент, или нет. Поскольку полного совпадения никогда не бывает, судья может прецедент отбросить.

Отсутствие выраженной системы правовых норм — отличительная черта.

Это относится не только к прецедентам, которые создавались по мере необходимости, но и к статутам, поскольку законы формировались под воздействием судебной практики, не отличающейся системностью. Здесь нет деления права на отрасли. Правда, имеет место такое понятие, как «институты права». Вопрос о том, к какой отрасли права относится тот или иной казус, поставит в тупик любого английского юриста. Однако не стоит отрицать систематизацию в виде сборников и обзоров судебной практики.

Прецедентное право не приемлет деления права на частное и публичное.

Между прецедентами нет иерархии. Они фактически главенствуют над законами в том смысле, что закон, не получивший судейского толкования, т. е. «не обросший» или не опосредованный прецедентами, еще не считается настоящим законом. Таковым он станет, когда будет представлен на фоне конкретного случая.

Все это означает, что государство выполняет минимальную роль в правотворчестве.

Процессуальное право в странах, составляющих эту семью, имеет приоритет перед материальным. Это результат жесткого правила: любое дело должно получить разрешение. Если нет материальной нормы, судья может ее создать, но если нет доказательств, ничто не поможет: ведь решение должно быть мотивированным и отличаться развернутым анализом доказательств.

Процесс рассмотрения дел состязательный. Это касается как гражданского, так и уголовного процесса.

Для результатов рассмотрения дела вина особого значения не имеет. Внимание судьи прежде всего приковано к выяснению того, имел ли место в действительности сам факт (преступления, причинения ущерба). Может быть, поэтому в англосаксонской семье права распространены сделки о вине (мы не можем доказать факт убийства, но накажем подсудимого за неуплату налогов).

Семья обычного права (африканское право)

Обычное право охватывает в основном государства Африканского континента.

Традиционное право Африки — это совокупность неписаных правил поведения, устно передающихся из поколения в поколение и защищаемых государством.

Схема 3.7. Африканское право

Рассмотрим основные особенности семьи обычного права (схема 3.7).

Основным источником права является обычаи.

Умер глава юридической фирмы, находящейся в столице Уганды г. Кампале. Встал вопрос о наследовании. Суд, использующий нормы обычного права, присудил имущество общине, из которой вышел умерший, а жену умершего (европейку по происхождению) — его старшему брату.

Первоначально обычай охватывал всю общественную жизнь и действовал в экономической, политической, имущественной, семейной и уголовной сферах. Однако завоевание стран Африки европейцами и расширение связей с другими государствами сделали обычай недостаточным. Европейцы стали помогать народам Африки создавать право на свой манер (создавать законы и суды). Вмешательство коснулось:

• финансовых служб;
• полицейских служб;
• здравоохранения;
• просвещения;
• публичных работ;
• уголовных деяний.

В результате обычное право оказалось сведенным к области частной жизни (семейные, земельные, имущественные, наследственные и другие отношения). Кое-где обычное право сохранилось и в уголовных правоотношениях.

Новое право отражало правовую традицию страны-метрополии: там, где присутствовали англичане, большее развитие получила судебная практика (прецеденты), а там, где побывали французы, упор делался на законодательство.

Однако любые новые законы встречают у населения противодействие. За пределами столиц люди продолжают жить согласно обычаям.

Своеобразно и отношение людей к праву (правосознание): они испытывают уважение и бсспрскословнос повиновение обычаям. Этому способствует и коллективистское сознание в целом, которым отличаются африканские народы.

Главное в обычном праве — соблюдение обязанностей. Субъективные права африканцам практически неизвестны.

Нормы обычного права в основном находятся в памяти вождей. Они являются их хранителями. К тому же при отсутствии специальных правоохранительных органов, в частности судов, вожди рассматривают и правовые казусы. В странах, о которых идет речь, не развиты не только юридические учреждения, юридические профессии, но и юридическая наука.

В настоящее время африканское право представляет собой «двухслойный пирог», в котором первый слой — обычное право, второй — европейское, при этом второй слой по толщине явно уступает первому.

Образование в Африке межгосударственных объединений (например, ОАЕ — Организация африканского единства) способствовало начавшемуся процессу формирования общетерриториального (континентального) права, но его источники пока не сложились.

Российская правовая система в контексте мировых семей права

К какой правовой семье принадлежит российское право? На этот счет существуют две точки зрения.

Большинство ученых придерживается точки зрения, согласно которой российское право вышло из лона романо-германской правовой ссмьи (имеется в виду дореволюционный период развития российской национальной семьи), и после метаморфоз, произошедших с ним в советский период, продолжавшийся несколько десятилетий, оно постепенно возвращается в эту семью права.

Вторую точку зрения отстаивает В. Н. Синюков. Суть его позиции заключается в следующем: российская правовая семья есть центр славянской правовой семьи, которая может считаться самостоятельной и своеобразной.

Самобытность русской государственности состоит в традиционном вмешательстве государства во все сферы общественной жизни (право в России в основном формируется государством, по крайней мере связь права с государством всегда была тесной).

У славянской группы стран прослеживаются общие условия экономического развития (большое место занимают коллективные формы хозяйствования).

Отмечается и особый тип социального статуса личности (отсутствует четкая линия между интересами личности и государства). Славянские страны имеют культурно-историческую общность. Им присущи и морально-психологическая общность (доброта, жалость, коллективистское сознание и др.), и религиозно-этическая общность (в этих странах доминирует православная ветвь христианства).

Однако, думается, это относится к характеристике сознания людей вообще и правосознания в частности. Все вышеперечисленное к праву как системе обязательных норм, а тем более к юридической технике, имеет косвенное отношение.

Представляется, что Россия все же вливается в континентальную семью права, пусть медленно и допуская при этом отступления и ошибки. Россия должна будет решить еще много задач, чтобы стать частью континентальной семьи права. Первоочередными из них являются две:

• расширить использование прецедента;
• убрать идеологические остатки в нормативных актах (как в преамбулах, так и в содержании нормативных актов).

12.00.00 Юридические науки

ОБЩИЕ ЧЕРТЫ РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ ПРАВОВОЙ СЕМЬИ. ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ СКАНДИНАВСКИХ СТРАН КАК ОСОБАЯ РАЗНОВИДНОСТЬ РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ ПРАВОВОЙ СЕМЬИ

Рассказов Леонид Павлович д.ю.н., д.и.н., профессор, заслуженный деятель науки РФ

Кубанский государственный аграрный университет, Краснодар, Россия

В статье рассматривается романо-германская правовая семья. Иногда данная правовая семья называется семьей континентального права, что подчеркивает принципиальное различие романогерманского права, возникшего на Европейском континенте, от общего права, возникшего также в Европе (в Англии), но за пределами этого континента. Рассматриваемая правовая семья называется также семьей цивильного (гражданского) права, возникшего от латинского термина "цивильное право" "jus civil", означавшего распространение римского права лишь на римских граждан "cives". В этом случае показывается огромное влияние римского права на право стран континентальной Европы. Романо-германская правовая семья является самой распространенной в мире. В нее входят страны континентальной Европы, Латинской Америки и многие другие страны.

Внутри такой огромной страны можно выделить соответствующие правовые группы, объединяющие определенные национальные правовые системы, которые имеют схожие черты. К таковым правовым группам автор причисляет: романскую; германскую; правовую группу Скандинавских стран; правовую группу восточно-европейских стран; правовую группу стран Латинской Америки и Африки. Среди них особо выделяется правовая группа Скандинавских стран, которая имеет свою специфику. В статье рассматривается особенность правовых систем государств Скандинавии

Ключевые слова: РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ, ПРАВОВЫЕ ГРУППЫ, НАЦИОНАЛЬНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ, РИМСКОЕ ПРАВО, НОРМАТИВНЫЕ ПРАВОВЫЕ АКТЫ, ЗАКОНОДАТЕЛЬ, ОТРАСЛЬ ПРАВА, ЧАСТНОЕ И ПУБЛИЧНОЕ ПРАВО, ИСТОЧНИКИ ПРАВА, ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ СКАНДИНАВСКИХ СТРАН

UDC 340.5 Legal sciences

GENERAL FEATURES OF ROMANIC-GERMANIC LEGAL FAMILY, LEGAL SYSTEMS OF SCANDINAVIAL COUNTRIES AS A SPECIFIC TYPE OF ROMANIC-GERMANIC FAMILY

Rasskazov Leonid Pavlovich Doctor of Law, Doctor of History, honored scientist of the RF

Kuban State Agrarian University, Krasnodar, Russia

In the article we examine Roman-Germanic legal family. Sometimes this legal family is called the family of continental legal systems, which underlines the fundamental difference of Roman-Germanic law, which arose on the European continent, from common law, arising also in Europe (in England), but outside of that continent. The legal family is called family civil rights arising from the Latin term "civil law" or "civil jus", meaning the use of Roman law for only Roman citizens or "cives". In this case, the article shows the huge impact of Roman law on the law of continental Europe. Roman-Germanic legal family is the most common in the world. It includes the countries of continental Europe, Latin America and many other countries. In such a vast country we can allocate appropriate legal panel involving certain national legal systems that have similar features. Such legal groups, the author classifies: Roman; Germanic; the legal group of the Scandinavian countries; the legal group of the Eastern European countries; the legal group of countries of Latin America and Africa. Among them, we can highlight the legal group of the Scandinavian countries, which has its own specifics. The article discusses a feature of the legal systems of the countries of Scandinavia

Keywords: ROMANIC-GERMANIC LEGAL FAMILY, LEGAL GROUPS, NATIONAL LEGAL SYSTEMS, ROMAN LAW, NORMATIVE LEGAL ACTS, LEGISLATOR, BRANCH OF LAW, PRIVATE AND PUBLIC LAW, SOURCES OF LAW, LEGAL SYSTEMS OF SCANDINAVIAN COUNTRIES

Научный журнал КубГАУ, №111(07), 2015 года

Романо-германская правовая семья имеет наибольшее распространение. Она характерна для всей континентальной Европы, Латинской Америки, большинства стран Африки, многих государств Азии .

Иногда данный тип правовых систем имеет влияние и в других регионах, таких, например, как штат Луизиана в США или провинция Квебек в Канаде, которые являются своего рода анклавами романогерманского права в системе англосаксонского права. В таком случае их называют регионами со смешанной юрисдикцией.

Романо-германская правовая семья - самая древняя. Ее корни можно отыскать и в Древнем Вавилоне, и в Древнем Египте, и в Древней Греции. Но основа романо-германской правовой семьи была заложена в Древнеримском государстве, где, как известно, впервые стали развиваться нормативные абстрактные положения (в отличие от древних казуальных законов, где степень абстрагирования была минимальной).

Как таковая романо-германская система появляется в XII-XIII вв., т. е. после рецепции в Европе римского права. В дальнейшем в развитии этой системы наибольших результатов добились германские юристы (отсюда и название правовой системы - романо-германская).

Иногда данная правовая семья называется семьей континентального права, что подчеркивает принципиальное различие романо-германского права, возникшего на Европейском континенте, от общего права, возникшего также в Европе (в Англии), но за пределами этого континента.

Рассматриваемая правовая семья называется также семьей цивильного (гражданского) права, возникшего от латинского термина "цивильное право" "jus civil", означавшего распространение римского права лишь на римских граждан "cives". В этом случае показывается огромная роль римского права на право стран континентальной Европы.

Отметим, что вначале в странах континентальной Европы применялись разнообразные обычаи, которые трансформировались в

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 3

нормы обычного права - «законы варваров». Как таковое появление

романо-германской правовой семьи связано с Ренессансом или Возрождением, начало которому было положено в Италии на рубеже XIII -XIV вв., распространившееся позднее на континентальную Европу. В период Возрождения идет обращение к наследию античности, в том числе и к римскому праву. Общество начинает понимать необходимость права, как истинного регулятора общественных отношений .

Значительный импульс в развитии романо-германской правовой системы имел место в период после буржуазных революций в Европе, когда начался активный процесс кодификации права. К этому времени в континентальной Европе лидером в правовом развитии стала Франция. Особое значение в правовой истории сыграли два французских кодекса -Гражданский кодекс 1804 г. (его еще называют кодексом Наполеона в связи с тем, что император принимал личное участие в его разработке. В его разработке приняли участие такие французские юристы, как Проталис, Пронше и др.) и Уголовный кодекс 1810 г. Эти нормативные акты стали образцом кодифицированного права, которое стало перениматься другими государствами, включая и Россию.

Важнейшей чертой романо-германского права является его органическая связь с римским правом. Римское право становится особенно востребованным в период Возрождения. Правовые традиции Древнего Рима становятся особенно популярными в Италии. В итальянских университетах (а в них обучалось большое количество студентов из других стран Европы) изучение римского права стояло превыше всего. Впоследствии римское право стало важнейшим предметом и в других государствах континентальной Европы. Безусловно, оно являлось важным предметом в Священной Римской империи германской нации, которая считала себя преемницей Римской империи. В результате романогерманская правовая семья сложилась "на основе изучения римского права

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 4

в итальянских, французских и германских университетах, создавших в XII-XVI веках на базе Свода законов Юстиниана общую для многих европейских стран юридическую науку".

Тесная связь с римским правом во многом предопределила другие особенности романо-германского права:

Основной источник - нормативные правовые акты. Данная правовая

система предполагает, что правоприменитель осуществляет квалификацию тех или иных действий на основе имеющихся правовых нормативов. В странах с романо-германской правовой системой роль судебного прецедента как источника права по сравнению с нормативно-правовым актом незначительна. Судебный прецедент, как правило, в

континентальной правовой семье признавался и признается. Но он является вторичным, а не первичный источником права. И в данном случае можно и нужно говорить о приоритете закона перед прецедентом - продуктом судейского правотворчества;

Главная роль в формировании права отводится законодателю. В период становления государств в континентальной Европе главным законодателем являлся монарх (за редким исключением). Но уже в период расцвета Средневековья в Европе появляются представительные органы (например, в Англии - парламент, во Франции - Г енеральные штаты), которые от имени государства также наряду с монархом принимают участие в принятии законов, т. е в формировании позитивного права. В дальнейшем они занимают доминирующее положение в принятии законов, а после буржуазных преобразования прерогатива издания законов всецело переходит к представительным органам.

Четко выраженное деление на отрасли права. Данное деление в большинстве стран континентальной Европы произошло значительно раньше и носило более последовательный характер, чем в России.

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГАУ, №111(07), 2015 года

Ярко выраженное деление на частное и публичное право. Отметим, что в самом римском праве деление на публичное и частное право появилось лишь на одной из самых поздних стадий его развития - в классический период. В это время римские юристы стали проводить различие между "jus publicum" - "правом государства и сообщества", с одной стороны, и "jus privatum" - правом индивидуумов - с другой.

Следует подчеркнуть, что в различных странах романо-германской правовой семьи перечень отраслей права, причисляемых к частным и публичным не одинаков. Так, в правовой системе Франции к публичным отраслям обычно относят: конституционное право, административное право, финансовое право и международное публичное право. К частным -"собственно частное право", коммерческое право, включающее в себя также морское право, гражданское процессуальное право, уголовное право, трудовое право, сельскохозяйственное право, право индустриальной собственности, право интеллектуальной собственности, лесное право, право социального обеспечения, транспортное право, воздушное право, право, регулирующее отношения в угольной промышленности и международное статутное право. Кроме того, специалисты в области французского права отмечают, что несмотря на то, что уголовное право "по своей природе и характеру является публичным правом", тем не менее по французской классификации оно относится к разряду частного права, поскольку содержит в себе множество положений, "направленных на защиту частноправовых интересов и отношений" .

Несколько иначе решается вопрос об отношении той или иной отрасли права к публичной или частной в Германии. К категории публичных отраслей в данной стране относится не только конституционное, административное, финансовое (налоговое) и

международное публичное право, но и уголовное право, уголовнопроцессуальное право, гражданско-процессуальное право, система

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГАУ, №111(07), 2015 года

правовых норм и институтов, опосредствующих отношения сторон, возникающих в результате банкротства (Konkursrecht), церковное право (Kirchenrecht) и так называемое "согласительное право" (Freiwillige Gerichtsbarkeit). К частноправовым дисциплинам в Германии относятся такие, как гражданское право, коммерческое право, право компаний (Gesellschaftsrecht), право "переговорного инструментария"

(Wertpapierrecht), право интеллектуальной собственности, патентное право, торговое право и международное частное право. Кроме того, существуют отрасли, которые не относят ни к частным, ни к публичным. Это такие отрасли, которые могут рассматриваться в одних отношениях как частные, а в других - как публичные. Это относится, например, к трудовому праву ;

Высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов. В отличие от других правовых семей, в романо-германской правовой семье кодификация имеет глубокие исторические корни и охватывает практически все отрасли и институты права.

В романо-германской правовой семье, как правило, используются следующие источники права: нормативно-правовые акты; правовые

обычаи; нормативные договоры; общие принципы права, именуемые иногда в научной литературе как "высшие принципы"; общие принципы и нормы международного права; доктрины, с помощью которых

вырабатываются многие принципы романо-германского права. В романогерманской правовой семье используется и судебная практика, судебные прецеденты, которые, однако, не играют такой важной роли как в странах англосаксонской семьи.

Среди источников права важнейшую роль играют нормативноправовые акты, которые имеют ряд признаков, присущих для романогерманской правовой семьи: а) исходят от государства, являются

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 7

результатом деятельности компетентных субъектов правотворчества; б) содержат в себе правовые нормы; в) имеют определенную документальнописьменную форму; г) принимаются и осуществляются в юридически урегулированном процедурно-процессуальном порядке; д) их реализация обеспечивается комплексом мер государственного воздействия, в том числе и мерами государственного принуждения. Последнее предполагает, что в случае нарушения норм права государство применяет соответствующие меры государственного воздействия в виде уголовно-правовых, гражданско-правовых, административно-правовых и иных санкций в отношении нарушителей.

Нормативно-правовые акты классифицируются по различным основаниям: по субъекту правотворчества, по сфере действия, по сроку действия, по предмету правового регулирования и др.

В целом все источники права во многих странах романо-германской семьи часто классифицируются по комплексу критериев, которые включают в себя их юридическую силу, социальную значимость и степень распространенности среди других источников права.

По данным критериям выделяют, соответственно, первичные и вторичные источники права. Первичные источники охватывают собой нормативные акты и обычаи. Иногда к первичным источникам относят также общие принципы права.

К вторичным источникам относятся судебная практика, судебные прецеденты и доктрины, которые имеют определенный юридический вес в странах романо-германской правовой семьи тогда, когда первичные источники отсутствуют или же когда они не в полной мере могут регулировать соответствующие общественные отношения.

Среди первичных источников романо-германского права первостепенную роль играет закон, который является основой правопорядка. В отличие от законов других правовых семей (например,

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 8

мусульманской или англосаксонской) занимает высшую ступеньку в иерархии всех источников права.

Иерархия имеет место и в самих законах. Как правило, законы в странах романо-германской правовой семьи имеют соответствующий иерархический структурный ряд:

Конституционные законы;

Кодексы;

Обычные законы.

Следует отметить, что закон в странах романо-германского права рассматривается не только в узком, своем изначальном смысле как акт, исходящий от законодательного органа, принятый в особом процессуальном порядке, обладающий высшей юридической силой и регулирующей наиболее важные общественные отношения, но и в более широком контексте.

Под законом в широком смысле (при расширительном толковании) понимаются практически все нормативно-правовые акты. Другими словами, в этом случае под законом понимаются фактически все письменные юридические акты, принятые в установленном порядке компетентными субъектами правотворчества и содержащими нормы права (иногда закон в широком смысле обозначается как законодательство).

С учетом особой роли закона в романо-германской семье особо важное значение приобретает вопрос о том, чтобы его текст воспринимался всеми участниками правоотношений одинаково. Отметим, что в романо-германском праве в отношении законов, а вместе с ними и других нормативных актов существует расхождение между теорией, требующей строго следовать букве закона, и практикой, ставящей правоприменителей перед необходимостью "широкого, смыслового" понимания и толкования законов. Как отмечает М.Н. Марченко, наиболее справедливыми и аргументированными решениями социально-значимых

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 9

споров, возникающих в различных сферах жизни общества, являются те, которые основываются не на букве, а на духе ("смысловом содержании") закона .

Как мы уже отмечали, к первичным источникам романо-германской правовой семьи относятся и правовые обычаи. Данные источники права в различных странах континентального права играют различную роль. Так, во Франции и Германии они имеют весьма ограниченное влияние. В то же время в некоторых провинциях Испании, в особенности в Каталонии, обычное право, сформированное на базе местных обычаев, почти полностью заменяет собой национальное гражданское право, и в силу этого вполне обоснованно рассматривается как весьма важный первичный источник права .

В числе вторичных источников права особое положение занимает судебный прецедент. Он в странах романо-германской правовой семьи занимает неопределенное и довольно противоречивое положение среди других источников права. В некоторых странах фактически действует прецедентное право. Так, в Испании официально признается

правотворческая роль судебной практики, которая, будучи основанной на ряде решений Верховного суда Испании, формирует так называемую «общую правовую доктрину», нарушение которой, согласно закону, является одним из важнейших оснований для обжалования судебных решений в Верховный суд . В некоторых государствах (Италия, Греция, Норвегия и др.) прецедент в качестве источника права не признается, а фактически применяется. В Германии судебное право формально не признается сколько-нибудь значащим источником права, но в то же время в реальной жизни этой страны суды играют довольно значимую роль как толкователи правовых норм.

Наиболее «ортодоксальным противником» прецедентного права является Франция. Неприятие прецедента как источника права имеет

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 10

запрещалось использовать прецеденты. Позже эти запреты были несколько смягчены ст. 4 и 5 Гражданского кодекса Франции (Кодекса Наполеона). Однако эти концептуальные положения, по сути, действуют и в настоящее время. Считается, что гражданский и уголовный кодексы вместе с другими законодательными актами "теоретически охватывают любую правовую ситуацию, с которой сталкиваются обычные суды". В силу этого во Франции, «строго говоря, прецедентное право не является источником правовых норм потому, что судья не обязан учитывать его при вынесении решения» .

У судебного прецедента в странах романо-германской правовой семьи имеются особенности соотношения с законом. В отличие от стран англосаксонской системы права в странах романо-германского закон неизменно находится на первом плане по отношению к прецеденту, который по общему правилу возникает и действует в соответствии с законом.

Наряду с судебным прецедентом к числу вторичных источников права в романо-германском праве относят доктрины.

Отметим, что в самом широком смысле доктрина в романо-германском праве употребляется: а) как учение, философско-правовая теория (например, в Западной Европе возникла доктрина марксизма, оказавшая огромное влияние на развитие многих государств Европы, в первую очередь в России) ; б) как мнения ученых-юристов по тем или иным вопросам, касающимся сущности и содержания различных юридических актов, по вопросам правотворчества и правоприменения; в) как научные труды наиболее авторитетных исследователей в области государства и права; г) в виде комментариев различных кодексов, отдельных законов и

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГАУ, №111(07), 2015 года

Следует отметить, что доктрины опосредованно влияют на законодателя. Им приходиться становиться на сторону той или иной юридической концепции. Доктрина создают способы, методы толкования и реализации права, генерируют идеи, создают правовые понятия. Они оказывают значительное влияние на правоприменительный процесс, особенно в тех случаях, когда имеются пробелы или коллизии в праве.

Как мы отмечали, романо-германская правовая семья является самой распространенной в мире. В нее входят страны континентальной Европы, Латинской Америки и многие другие страны. Внутри такой огромной страны можно выделить соответствующие правовые группы,

объединяющие определенные национальные правовые системы, которые имеют схожие черты. К таковым правовым группам можно причислить:

Романскую;

Германскую;

Правовую группу Скандинавских стран;

Правовую группу восточно-европейских стран;

Правовую группу стран Латинской Америки и Африки.

Среди них можно особо выделить правовую группу Скандинавских стран, которые имею свою специфику. В связи с этим рассмотрим подробнее особенности правовых систем государств Скандинавии.

Страны Скандинавии (Северной Европы) - Дания, Норвегия, Швеция, Финляндия, Исландия - к концу ХХ в. вышли в ряд наиболее благополучных не только европейского континента, но и всего мира. Здесь на протяжении уже нескольких десятилетий стабильная общественнополитическая обстановка, основанная на последовательном развитии демократических принципов организации общества. Уровень жизни населения - один из самых высоких.

У Скандинавских стран единые исторические корни. Еще в 1397 г. три королевства - Дания, Норвегия и Швеция заключили Кальмарскую унию, в

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 12

соответствии с которой они объединились в единое государство при господстве Дании. В 1523 г. после избрания молодого дворянина Густава Вазы шведским королем скандинавская монархия во главе с датскими королями перестала существовать. Швеция стала независимым государством. С XVII века Швеция претендует на роль одного из ключевых европейских государств, претендуя на первую роль в странах Скандинавии. Следует отметить, что Финляндия еще в Х11-ХШ вв. была завоевана Швецией и входила в ее состав до 1809 г. В этом году Швеция после поражения в войне с Россией была вынуждена уступить ей Финляндию.

Три других скандинавских государств - Дания, Норвегия и Исландия -долгое время находились под централизованным управлением датской королевской семьи. Однако в 1814 г. Дания уступила территорию Норвегии Швеции. Но в 1906 году Норвегия мирным путем получила полную автономию. В 1918 г. независимым государством была провозглашена и Исландия, хотя формально она находилась под юрисдикцией датского короля до конца Второй мировой войны.

Несколько иной путь был у Финляндии. Российская империя предоставило ей значительную автономию как самостоятельному Великому княжеству. После Октябрьской революции 1917 г. Финляндии была предоставлена независимость. Но и до этого царская администрация почти не вмешивалась в ее правовую систему, что предопределяло ее правовое единство со Швецией.

Таким образом, в Скандинавских странах существуют единые исторические корни, теснейшие политические, экономические и

культурные связи, единое географическое положение, схожие языки (кроме Финляндии, но вторым государственным языком там является шведский). Все это и предопределило наличие общих черт в правовых систем данных государств. Но, в то же время, между ними имеются и

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 13

отличия. Поэтому, прежде чем давать общую характеристику правовых систем Скандинавских стран, остановимся кратко на особенностях каждой из них.

Швеция считается воплощением социалистических идей, хотя сами шведы не причисляют себя к каким-либо идеологическим доктринам. Здесь найдено эффективное сочетание капиталистических отношений с твердым государственным регулированием социальных отношений, в результате чего удается действенно стимулировать экономику, в том числе частный бизнес, и вместе с тем избежать появления бедных, социально незащищенных граждан.

Швеция - унитарное государство, состоящее из 24 округов, в каждом из которых действуют избираемые органы местного самоуправления. По форме правления Швеция является конституционной монархией, которая, как и в Великобритании, носит формальный характер.

Законодательная власть полностью принадлежит однопалатному парламенту - риксдагу, избираемому населением на 3 года. Исполнительная власть возложена на правительство - Кабинет министров, формируемый риксдагом.

Следует отметить, что в шведском праве наиболее полно проявляются черты, свойственные скандинавскому праву в целом. Данное государство было инициатором работы по созданию унифицированных законодательных актов Скандинавских стран, которые базируются на шведском законодательстве. Швеция никогда не находились под иностранным господством, поэтому развитие шведского права определялось внутренними потребностями шведского общества, то есть имело место в целом самостоятельное развитие, хотя определенного влияния римского права избежать все же не удалось.

Основы современной правовой системы Швеции были заложены

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 14

Сводом законов Шведского государства 1734 г. Закон 1734 г. представляет собой широкую кодификацию права (включал 9 разделов по основным отраслям права - брак, наследование, торговля, наказание и др.), в чем Швеция опережала другие страны. Свод насчитывает 1300 параграфов. Влияние римского права почти не прослеживается, он базируется на традициях старого шведского земельного и городского права.

Многие положения этого закона, определенным образом измененные, действуют и сегодня. Однако многие его разделы подверглись полной переработке. Так, в 1920 г. был принят новый раздел о браке, в 1948 г. - о судебном разбирательстве, в 1959 г. - о наследовании и т.д. В то же время в Швеции появилось ряд законов, которые никоим образом не вписываются в структуру Свода 1734 г., поскольку охватывают ту сферу общественных отношений, которые появлялись по мере социальноэкономического развития страны начиная с середины XIX в. Это относится к таким отраслям шведского права как трудовое и акционерное право, право социального обеспечения, об охране окружающей среды и т.д. Т.е. многие нормы современного шведского права выходят за рамки Свода закона 1734 г., и, по - сути, являются не систематизированными.

Важнейшим источником права Швеции является нормативно-правовой акт, нормы которого регулирую конкретную жизненную ситуацию. Как отмечает А.Х. Саидов, в Швеции одной из доминирующих тенденций в развитии источников права является все возрастающий удельный вес нормативных юридических актов, в наибольшей мере соответствующих природе права, его свойствам, обеспечивающих целенаправленное, динамичное развитие данной правовой системы и в то же время наиболее целесообразных и удобных на практике .

В то же время в шведском законотворчестве иногда нормы права называют каучуковым нормам, что предполагает наделение судебных

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 15

органов широкой свободой усмотрения при решении конкретных правовых проблем. В таком случае суды, помимо нормы права, опираются на такие понятия как «разумность», «справедливость», «добросовестная деловая практика» и т.д.

Таким образом, по - сути, в Швеции судебная практика является еще одним источником права. Под видом толкования закона суды, по существу, занимаются нормотворчеством. К этому добавим, что нижестоящие суды в Швеции, как правило, руководствуются решениями, принятыми вышестоящими судебными инстанциями по аналогичным делам. Однако в Швеции отсутствует понятие прецедента в том виде, в каком оно существует в англосаксонской правой семье. Судам отводится роль толкователей права, но, как мы показали, это в определенной степени приводит к появлению прецедентного права.

В то же время подчеркнем, что правовая норма, созданная судебной практикой, не имеет такого авторитета, как норма нормативно-правового акта. Суды применяют нормы, созданные судебной практикой, только в той мере, в какой ее сочтет нужным применять судья. Данная норма непрочна, ее можно в связи с рассмотрением нового дела не применять.

Шведское законодательство в основном некодифицировано.

Единственным официальным способом его систематизации является порядковая нумерация актов при их опубликовании в официальном издании. Окончательные результаты законодательного процесса - законы и постановления - публикуются в официальном бюллетене «Сборник шведского законодательства», основанном в 1824 г. При цитировании текстов законов ссылаются на год и номер выпуска бюллетеня .

Финляндия

Финляндия является республикой. Она, как и Швеция, является унитарным государством. Как мы отмечали выше, свою полную государственную независимость Финляндия обрела в результате распада

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 16

Российской империи, в составе которой она оказалась в 1809 г. вследствие русско-шведской войны. До этого Финляндия была провинцией Швеции (с XII в.). Основные конституционные законы Финляндии были разработаны в начале 20-х гг. (в дальнейшем вносились поправки).

Высший законодательный орган - однопалатный парламент -эдускунт. Исполнительную власть возглавляет президент, избираемый на 6 лет и обладающий достаточно обширными полномочиями, в частности, он назначает премьер-министра и других министров.

Финское право несет на себе сильную печать шведского права. Определенную самостоятельность финское право обрело в период нахождения в составе Российской империи, где она обладала особым государственно-правовым статусом, предусматривающим высокую степень автономности. В частности, был принят свой уголовный кодекс. Однако в новейшее время реформа финского права еще не завершена и многие отрасли до сих пор не кодифицированы; в этой связи на практике роль источника права в случаях пробела играют судебные решения. В Финляндии до сих пор действует УК 1889 г. (с изменениями). Система судопроизводства сходна со шведской системой.

Дания является конституционной монархией. Главой государств является король. В соответствии с Законом о престолонаследии 1953 г. королевская власть передается по наследству по мужской и женской линиям. По Конституции 1953 г. король обладает весьма обширными полномочиями (назначает и увольняет правительство, утверждает законы, имеет право роспуска парламента, является верховным

главнокомандующим и др.). Король ни перед кем не отвечает. Однако фактически большинство функций исполнительной власти выполняет правительство, которое обычно возглавляет лидер партии парламентского большинства. Правительство обладает значительными законодательными

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 17

полномочиями. Парламент Дании - однопалатный фолькетинг, избираемый на 4 года населением страны. Основная функция фолькетинга -законодательная.

Важнейший документ в истории права страны - Датский закон Кристиана 1683 г., состоящий из 6 книг и представляющий собой свод законов по различным сферам общественных отношений. Некоторые нормы его действуют и поныне.

Реформа права в Дании берет начало с 1849 г., после отмены абсолютной монархии, которая в основном завершилась. Особенность правовой системы Дании в том, что в этой стране немалую роль играют судебные прецеденты, поскольку в целом право кодифицировано далеко не полностью. Отметим, что решения Верховного суда является обязательным для нижестоящих судов. В числе кодифицированных отраслей принадлежит уголовное право. УК Дании был принят в 1930 г.

Норвегия

Норвегия также является унитарным государством, а по форме правления - конституционной монархией (с 1814 г.). Во главе каждой из 19 областей стоит назначаемый королем губернатор; на местах действуют также выборные органы.

Король возглавляет исполнительную власть, он назначает премьер-министра (обычно лидера парламентского большинства), имеет отлагательное вето и др. Норвежский король чтит дворцовые традиции. Например. во время визита в Россию в мае 1998 г. король Норвегии Гарольд V был облачен в военный мундир и белые перчатки, которые не снимал даже при рукопожатии с президентом России Ельциным. Текущую же деятельность по управлению государством осуществляет правительство.

Законодательная власть принадлежит парламенту - стортингу, депутаты которого избираются на 4 года. Во время работы стортинг

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 18

делится на две палаты. Парламент обладает также контрольными функциями.

Первые записи норвежских правовых обычаев относятся к XII в. После завоевания Норвегии Данией (в 1380 г.) развитие норвежского права оказалось под сильным влиянием датских правовых традиций, а после присоединения к Швеции (1815-1905 гг.) - соответственно шведских традиций.

Тем не менее, все это время Норвегия не теряла правовой самобытности. Так, в 1687 г. там был издан «Норвежский свод законов короля Кристиана V» в 6 книгах, охватывающих основные сферы жизни. В последующем норвежское право не получило существенной кодификации. Основным источником права являются отдельные законодательные акты. Важное значение в правовой системе отводится судебным прецедентам и, что характерно именно для Норвегии, работам ученых-юристов, а также материалам обсуждения законопроектов, позволяющим «выявить истинные намерения» законодателя.

Действующий УК принят в 1902 г. - это был первый в Европе уголовный закон, отражающий идеи социологической теории наказания в уголовном праве. Традиционная для европейских стран система наказаний по этому кодексу дополнена нормами о мерах безопасности, применяемых к рецидивистам и психически неполноценным лицам.

Таким образом, можно отметить, что развитие государственности и права в Скандинавских государства шло самобытным путем отличным от развития стран континентальной Европы и Англии. В то же время определенное влияние на развитие правовых систем Скандинавских стран оказали и романо-германские и англосаксонские правовые семьи. Поэтому в странах Скандинавии можно встретить некоторые черты и континентального, и общего права.

Так, с романо-германской правовой семьей ее связывает то, что

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 19

важнейшими источниками права в Скандинавских странах являются нормативно-правовые акты. Как мы уже отмечали, в XVII-XVIII вв. в Дании и Швеции были приняты два нормативно-правовых актов, два свода: Кодекс короля Христиана V, принятый в Дании в 1683 г. (в 1687 г. его действие было распространено на Норвегию под названием «Норвежское право»), и Свод законов Шведского государства 1734 г. Данные акты явились исходным пунктом формирования правовых систем Скандинавских стран и составили основу последующего развития обеих ветвей скандинавского права - датской и шведской .

Таким образом, мы видим, что еще несколько столетий назад в Скандинавских странах осуществлялась систематизация законодательства, что также свойственно странам романо-германской правовой семьи. Однако данный процесс не привел к появлению кодексов, равноценных тем, что появились во Франции и Германии. Шведский и Датский своды можно было расценивать как инкорпорацию действующего законодательства на момент их принятия, так как отдельные части этих законодательных актов были объединены по тематическому основанию, но не представляли из себя акты, при помощи которых осуществляется комплексное регулирование однородных общественных отношений (что присуще для кодексов). В настоящее же время их тем более нельзя признать кодексами, так как они, кроме сказанного выше, включают в себя только лишь незначительную часть существующих законодательных положений. Хотя они формально продолжают действовать, роль их не велика. Особенно это относится к Кодексу Христиана V, который, по -сути, является данью истории. В меньшей степени это относится к шведскому своду 1734 г., который в настоящее время выполняет интеграционную роль в шведском праве.

Таким образом, в отличие от большинства стран континентальной Европы в Скандинавских странах отсутствуют кодексы,

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГ АУ, № 111 (07), 2015 года 20

систематизирующие отдельные отрасли права. Вместе с тем следует отметить, что в Скандинавских странах идет процесс гармонизации и унификации их законодательства. Как мы отмечали выше, данный процесс насчитывает уже несколько веков. Данный процесс получил

дополнительный импульс в 1872 году, когда юристы Скандинавских стран собрались на съезд, ставивший цель способствовать дальнейшей унификации скандинавского права.

В результате уже в 1880 г. в Швеции, Дании и Норвегии вступил в силу единый закон об оборотных документах. В последующие годы основное внимание уделялось унификации торгового и морского права, а также в сфере брачно-семейного, договорного, деликтного права, права,

касающегося компаний и интеллектуальной собственности. Следует отметить, что многие вопросы, по которым в континентальной Европе реформы были проведены лишь после Второй мировой войны, в скандинавском праве были решены гораздо раньше. Достаточно упомянуть равенство мужа и жены, уравнение в правах детей, рожденных вне брака и т.д. В то же время следует отметить, что в публично-правовой сфере, уголовном праве и процессе, налоговом праве, праве собственности на недвижимость, т.е. в областях, где различные национальные традиции имеют больший вес, такая кооперация выражена гораздо слабее .

Важной чертой Скандинавских стран (в отличие от стран континентальной Европы) является значимая роль судебной практики. Как мы уже отмечали, нормативно-правовые акты являются в них основными источниками права. Однако роль судьи более значима, чем в странах континентальной Европы. В странах Скандинавии суды обладают значительной свободой в толковании правовых предписаний. Вместе с тем они формально не могут создавать нормы права, и в этом их отличие уже от стран англосаксонской правовой семьи. Т.е. понятие прецедента в Скандинавских странах в классическом его понимании не существует.

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГАУ, №111(07), 2015 года

Исходя из изложенного можно сделать вывод, что правовые системы Скандинавских стран являются особой разновидностью романогерманской правовой семьи, так как в данных странах широко используются ее понятия и юридическая техника. Вместе с тем отметим, что право Скандинавских стран имеет много общего и с англосаксонской правовой семьей .

Список литературы

1. Упоров И.В., Старков О.В., Рассказов Л.П. Теория государства и права. Курс лекций. М.:2005. С.155.

2. Рассказов Л.П. Теория государства и права: углубленный курс. М.:РИОР, ИНФРА-М, 2015. С. 511.

3. Рассказов Л.П. Романо-германская правовая семья: генезис, основные черты и важнейшие источники// Юристъ-Правоведъ, 2014,№5. С. 13.

4. Рассказов Л. П., Упоров И. В., Карнаушенко Л. В. История государства и права зарубежных стран. Курс лекций. Краснодар: Министерство внутренних дел РФ, Краснодарская академия, 2004, с. 199

5. Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. Ташкент, 1988. С.73.

6. Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. М., 2011, с. 343-344.

7. Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. М., 2011, с. 344.

8. Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. М., 2011. С.375.

9. Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. М., 2011. С.377.

10. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1998. С.104.

11. Кросс Р. Прецедент в английском праве. М.,1985. С.32.

12. Рассказов Л.П. ВЧК- ГПУ -ОГПУ - НКВД в механизме формирования и функционирования политической системы советского общества (1917-1941 гг.). Дисс....докт. юр. наук. Санкт-Петербург,1994, с.39.

13. Марченко М.Н. Указ. соч. С. 407.

14. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение. М.:2009. С. 285.

15. Саидов А.Х. Указ. соч. с. 283.

16. Рассказов Л.П., Упоров И.В., Карнаушенко Л.В. История государства и права зарубежных стран. Курс лекций. Краснодар: Министерство внутренних де РФ, Краснодарская академия, 2004, с. 276-280.

17. Саидов А.Х. Указ. соч., с. 275-276.

18. Саидов А.Х. Указ. соч., с. 278-279.

19. Рассказов Л.П. Правовые системы скандинавских стран: общее и

особенное// Философия права. 2014. №6. С.71-75.

1. Uporov I.V., Starkov O.V., Rasskazov L.P. Teorija gosudarstva i prava. Kurs

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

Научный журнал КубГАУ, №111(07), 2015 года

lekcij. M.:2005. S.155.

2. Rasskazov L.P. Teorija gosudarstva i prava: uglublennyj kurs. M.:RIOR, INFRA-M, 2015. S. 511.

3. Rasskazov L.P. Romano-germanskaja pravovaja sem"ja: genezis, osnovnye cherty i vazhnejshie istochniki// Jurist#-Pravoved#, 2014,№5. S. 13.

4. Rasskazov L.P., Uporov I.V., Karnaushenko L.V. Istorija gosudarstva i prava zarubezhnyh stran. Kurs lekcij. Krasnodar: Ministerstvo vnutrennih del RF, Krasnodarskaja akademija, 2004, s. 199

5. Saidov A.H. Vvedenie v osnovnye pravovye sistemy sovremennosti. Tashkent, 1988. S.73.

10. David R., Zhoffre-Spinozi K. Osnovnye pravovye sistemy sovremennosti. M., 1998. S.104.

11. Kross R. Precedent v anglijskom prave. M.,1985. S.32.

12. Rasskazov L.P. VChK- GPU -OGPU - NKVD v mehanizme formirovanija i funkcionirovanija politicheskoj sistemy sovetskogo obshhestva (1917-1941 gg.). Diss....dokt. jur. nauk. Sankt-Peterburg,1994, s.39.

14. Saidov A.H. Sravnitel"noe pravovedenie. M.:2009. S. 285.

15. Saidov A.H. Ukaz. soch. s. 283.

16. Rasskazov L.P., Uporov I.V., Karnaushenko L.V. Istorija gosudarstva i prava zarubezhnyh stran. Kurs lekcij. Krasnodar: Ministerstvo vnutrennih de RF, Krasnodarskaja akademija, 2004, s. 276-280.

17. Saidov A.H. Ukaz. soch., s. 275-276.

18. Saidov A.H. Ukaz. soch., s. 278-279.

19. Rasskazov L.P. Pravovye sistemy skandinavskih stran: obshhee i osobennoe// Filosofija prava. 2014. №6. S.71-75.

http://ej.kubagro.ru/2015/07/pdf/09.pdf

К романо-германской правовой семье относятся правовые системы Италии, Франции, Испании, Португалии, Германии, Австрии, Швейцарии и др. В качестве самостоятельной группы правовых систем в рамках романо-германской правовой семьи можно выделить славянские правовые системы (Югославии, Болгарии и т.д.). Современная правовая система России при всех ее особенностях более родственна именно романо-германской правовой семье.

Среди признаков романо-германской правовой семьи можно выделить следующие:

единая иерархически построенная система источников писаного права, доминирующее место в которой занимают нормативные акты (законодательство);

главная роль в формировании права отводится законодателю, который создает общие юридические правила поведения; правоприменитель же (судья, административные органы и т.п.) призван лишь точно реализовать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах;

писаные конституции, обладающие высшей юридической силой;

высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов;

весомое положение занимают подзаконные нормативные акты (регламенты, инструкции, циркуляры и др.);

деление системы права на публичное и частное, а также на отрасли;

правовой обычай и юридический прецедент выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;

на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина;

особое значение имеет юридическая доктрина, разработавшая и разрабатывающая в университетах основные принципы (теорию) построения данной правовой семьи.

Основой возникновения романо-германской правовой семьи послужило римское право. В своем становлении романо-германская правовая семья прошла три главных этапа:

1) эпоха Римской империи - XII в. н.э. - зарождение римского права и его упадок в связи с гибелью Римской империи (476 г. н.э.), господство в Европе архаических способов решения споров - поединки, ордалии (испытания), колдовство и т.д., т.е. фактическое отсутствие права;

2) XIII - XVII вв. - возрождение (ренессанс) римского права, распространение его в Европе и приспособление к новым условиям, достижение независимости права от королевской власти;

3) XVIII - XX вв. - кодификация права, принятие Конституций (в США, Польше, Франции и т.п.), появление отраслевых кодексов (Гражданский кодекс Франции 1804 г., Гражданское уложение Германии 1896 г.), создание национальных правовых систем.

Англосаксонская правовая семья и ее особенности.

К англосаксонской правовой семье относятся национально-правовые системы Великобритании, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и др.

Данная семья характеризуется следующими признаками:

основным источником права выступает судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела);

ведущая роль в формировании права (правотворчестве) отводится суду, который в этой связи занимает особое положение в системе государственных органов;

на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина, защищаемые прежде всего в судебном порядке;

главенствующее значение имеет в первую очередь процессуальное (процедурное, доказательственное) право, которое во многом определяет право материальное;

нет кодифицированных отраслей права;

отсутствует классическое деление права на частное и публичное;

широкое развитие статутного права (законодательства), а юридические обычаи выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;

юридические доктрины, как правило, носят сугубо прагматический, прикладной характер.

В своем становлении англосаксонская правовая семья прошла четыре главных этапа:

1) до 1066 г. (нормандского завоевания Англии) - отсутствие общего для всех права; основным источником права являлись местные обычаи, различные для каждого региона;

2) 1066 - 1485 гг. (от нормандского завоевания Англии до установления власти династии Тюдоров) - централизация страны, создание в противовес местным обычаям общего права для всей страны, которое отправляли королевские суды;

3) 1485 - 1832 гг. - период расцвета общего права и его упадка; нормы общего права стали отставать от реальной действительности: во-первых, общее право было слишком формальным и громоздким, что снижало его эффективность; во-вторых, дела, которые было сложно либо невозможно решать, опираясь на общее право, стали разрешаться посредством возникшего "права справедливости", которое самостоятельно творил английский лорд-канцлер (представитель короля), исходя из принципов справедливости;

4) 1832 г. - наши дни - судебная реформа 1832 г. в Англии, в результате которой судьи получили возможность по своему усмотрению решать юридические дела, опираясь как на общее право, так и на собственное убеждение справедливости (т.е. при рассмотрении дел судьями принимаются во внимание как образцы решения подобных дел в прошлом - судебные прецеденты, так и мнение судей, основанное на их собственном понимании справедливости, - "судьи творят право, право есть то, что говорят о нем судьи"); распространение данной системы на английские колонии, где они внедрились, согласуясь с местной спецификой.

Семья религиозного права.

К семье религиозного права относятся правовые системы таких мусульманских стран, как Иран, Пакистан, Судан и др., а также индусское право общин Индии, Сингапура, Бирмы, Малайзии и др.

Среди признаков данной правовой семьи можно выделить следующие:

– главный творец права – Бог, а не общество, государство, поэтому юридические предписания даны раз и навсегда, в них нужно верить и, соответственно, строго соблюдать;

– источниками права являются религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся, в частности, в Коране, Сунне, Иджме и распространяющиеся на мусульман, либо в Шастрах, Ведах, Законах Ману и т.д. и действующие в отношении индусов;

– весьма тесное переплетение юридических положений с религиозными, философскими и моральными постулатами, а также с местными обычаями образует в своей совокупности единые правила поведения;

– особое место в системе источников права занимают труды ученых-юристов (доктрины), конкретизирующие и толкующие первоисточники, лежащие в основе конкретных решений;

– отсутствует деление права на частное и публичное;

– нормативно-правовые акты (законодательство) имеют вторичное значение;

– судебная практика в собственном смысле слова не является источником права;

– право во многом основано на идее обязанностей, а не прав человека (как это имеет место в романо-германской и англосаксонской правовых семьях).

Для практического применения религиозных предписаний в подобных правовых семьях требуется деятельность специальных правоведов, вычленяющих юридические нормы и трактующих их применительно к современным условиям. Кроме того, современное государство с помощью законов поддерживает регулятивные возможности религиозных трактатов, устраняя пробелы, вызванные особенностями современного общества. Однако суд не вправе пересматривать религиозные или кастовые правила. Он лишь следит за их точным применением.

Норма права: понятия и признаки.

Норма права – общеобязательное, формально определенное правило поведения, установленное и санкционируемое государством, обеспеченное возможностью государственного принуждения, являющееся регулятором общественных отношений.

Признаки норм права:

1. уславливаются государством.

2. определяют границы возможного и должного поведения субъектов.

3. имеют обязывающий и формально-определенный характер.

4. их реализации обеспечивается принудительными государственными мерами.

5. выступают регулятором типового общественного отношения.

Классификация норм

1. По функциям

- регулятивные (обязывающие, запрещающие, управомочивающие);- охранительные (подразделяются по отраслям на уголовные, административные, дисциплинарные, гражданские).

2. По методу правового регулирования:

- императивные;

- диспозитивные.

3. Специализированные:

- поощрительные могут быть и регулятивные и охранительные (о защите прав ребенка, о государственной награде);

- дефинитивные (например описывающие государственный орган);

- оперативные (спец акт например о чрезвычайном положении);

- коллизионные

объединяет правовые системы многих государств современного мировогообщества. Сформировалась она на территории Европы в латинских (Италия, Испания,Португалия) и германских странах (Германия, Франция, Швеция, Норвегия, Дания).К романо-германской правовой семье относятся правовые системы государствконтинентальной Европы, вся Латинская Америка, значительная часть Африки,страны Ближнего Востока. Влияние этой правовой семьи нашло выражение в правовыхсистемах Японии, Индонезии, других государств.

Основным признаком этойправовой семьи является её формирование на основе римского права. Решающаяроль в становлении её принадлежала средневековым университетам Европы, где былопоставлено изучение римского и канонического права, а позже началось развитие инационального права. Датой основания романо-германской правовой семьи считаются12-13 века. Болонский университет в Италии был alma mater общего права университетов –романо-германской правовой системы. В рамках западно-университетской наукиправо изучали в его связях с религией, философией, теологией. Изучение римскойправовой культуры, кодификации императора Юстиниана, быстрый рост авторитетаримского права, так называемая «рецепция римского права» имели место в условияхбыстрого экономического развития, роста торговли и городов. Изучение римскогоправа, процесс становления самой юридической науки стимулировалисьполитическими событиями того времени, прежде всего борьбой между светскими ицерковными властями, ростом бюрократических структур власти.

В каждом отдельном государствеЕвропы формирование национальной правовой системы базировалось на изученииримского права и соединялось с записью норм обычного права страны в точных иясных терминах, организацией этих норм обычного права в определённую систему.Для романо-германской правовой системы характерен взгляд на право в еговзаимосвязи с моралью как на требование должного, оптимальная обобщённостьнормы права, разделение права на публичное ичастное , выделение различных отраслейправа . В этой семье особо полно разработано гражданское право, что находитотражение в науке гражданского права. Правовые системы романо-германской семьиимеют хорошо разработанное законодательство. Если в течение длительного времениосновным источником права в этой семье была доктрина, то в современную эпоху признаётсяверховенство закона среди других источников права. В государствах этойправовой семьи основным законом является конституция, осуществляетсясистематизация законодательства, действуют кодексы. Формамигосударственно-правовых актов являются декреты, регламенты, административныециркуляры и другие.

В романо-германской правовойсемье закон и право не отождествляются. Это обстоятельство находит отражение втолковании закона, которое даётся судами. Ограниченная роль среди источниковправа в настоящее время принадлежит обычаю, который имел важное значение вразвитии романо-германской правовой семьи.

Для романо-германской правовойсемьи характерно наличие развитой судебной системы, в определённых рамкахпризнаётся значение судебной практики в качестве источника права. Р. Давид втруде «Основные правовые системы современности» отмечает, что в ФРГ и Франциисудебная практика в ряде сфер играет ведущую роль в развитии права и гдедоктринальные произведения в ряде случаев являются не чем иным, как изложениемсудебной практики. Конечно, значение судебной практики среди источников правав романо-германской правовой семье существенно отличается от английского общегоправа. Доктрина, общие принципы права имеют определённое значение в качествеисточников права в странах романо-германской системы. Практика судов этих странсвидетельствует, что и доктрина и общие принципы используются при толковании иприменении законов. В правопонимании находят выражение идея и чувствосправедливости, идея сочетания, компромисса различных интересов, в том числечастных и интересов государства, общества.